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遵義市律師協會律師擔任政府法律顧問工作指引

發布時間:2016-12-13 14:20 作者:admin 責任編輯:admin 點擊:


 

遵義市律師協會
律師擔任政府法律顧問工作指引
    (2016年12月9日五屆第十三次常務理事會通過)
第一章 總  則
    第一條 為貫徹落實黨的十八大和十八屆三中、四中、五中全會精神,積極推行政府法律顧問制度,充分發揮法律顧問作用,現根據《中華人民共和國律師法》等相關法律法規的規定,制定本指引。 
    第二條 本指引所稱的政府法律顧問工作是指:律師依法接受各級人民政府及其相關組成部門的聘請,以自己的專業知識和技能為聘請方提供多方面的法律服務的專業性活動。 
    本指引所稱的“政府顧問單位”,是指聘請律師提供法律顧問服務的各級人民政府及其相關組成部門。 
    本指引條文中,“政府”一詞單獨使用時,是指各級人民政府及其相關組成部門。 
    第三條 辦理政府法律顧問業務應遵循的基本原則:預先防范、控制風險為主,事后補救為輔;過程參與、決策指導為主,事后承辦、代理為輔。 
    律師作為政府法律顧問,應貫徹的基本宗旨:發揮法律顧問的參謀、助手作用,推進依法行政進程,建設法治政府。 
    律師作為政府法律顧問,除代理顧問單位進行訴訟、仲裁活動外,還應以非訴訟的服務方式,運用專業的法律知識幫助顧問單位辦理行政活動過程中涉及的各種非訴訟法律事務,維護相關行政活動的合法、公平、效率,從而達到預防糾紛、減少訴訟的目的。 
第二章 工作范圍及主要職責
    第四條 律師擔任政府法律顧問,受政府的委托辦理下列常規法律事務: 
    (一)就政府的重大決策提供法律方面的意見,參與政府重大決策的法律論證,解答有關行政事務的法律咨詢; 
    (二)對政府起草或者擬發布的規范性文件,從法律角度提出修改和補充建議;對由政府負責人簽署的政府規章,具有普遍約束力的規范性文件進行審查,防止出現違反上位法規定的現象; 
    (三)受政府委托,參與或者協助政府投資、采購的合同談判和經濟貿易談判; 
    (四)協助政府草擬、修改、審核重大的經濟合同以及其他有關法律事務文件;
    (五)參與處理涉及政府的尚未形成訴訟的民事糾紛、商事糾紛、行政糾紛和其他重大糾紛;就政府受理的行政復議、行政賠償、行政許可、行政強制等所涉及的重大法律問題,提供法律咨詢; 
    (六)協助處理一般突發事件或公共危機事件; 
    (七)協助政府進行法制宣傳教育; 
    (八)受托辦理其他政府法律事務。 
    第五條 律師擔任政府法律顧問,受政府的委托辦理下列專項法律事務: 
    (一)應政府要求,就特定的政府采購、招投標等項目出具法律意見,或接受政府委托,參與有關政府采購、招投標活動,提供全程法律服務; 
    (二)應政府要求,就特定的政府招商引資項目出具法律意見,或接受政府委托,為有關政府招商引資項目提供全程法律服務;
    (三)應政府要求,就特定的國有土地征收與補償、出讓或劃撥、閑置土地處置等項目出具法律意見,或接受政府委托,為有關國有土地征收補償、出讓或劃撥、閑置土地處置等項目提供全程法律服務; 
    (四)接受政府委托,就政府管轄范圍內發生的有重大影響的突發事件或公共危機事件,以非政府官員的身份參與協助調查取證、風險評估等事宜,并向政府提出依法處理的法律咨詢意見和建議; 
    (五)接受政府委托,代理政府參加訴訟、調解或仲裁活動,協助政府依法行使行政職權,維護政府機關的合法權益; 
    (六)雙方協商確定的其他專項法律服務。 
第三章 工作方法與書面記錄
    第六條 根據政府法律顧問業務的特點,律師在實際參與政府法律顧問事務過程中可采取以下工作方法:
    (一)對法律類文件進行審查。 
    政府顧問單位擬發布的重大行政決策、簽訂的合同、對外發布的招標投標文件、規范性文件等涉及法律問題的重要文件,在簽署前可以委托律師進行審查。律師應當對有關法律文件進行審查,提出修改意見或法律建議。 
    (二)參與商務談判及磋商。 
    在重大招商引資、經濟合作等項目中,律師可以接受政府顧問單位委托,參與相關商務談判及磋商,維護政府顧問單位的合法權益,在法律許可范圍內為政府顧問單位爭取利益最大化。 
    (三)受政府指派參加有關會議。 
    受政府委托,律師可以參加顧問單位的有關會議,就會議議題涉及的法律問題發表意見,對于審議事項的法律可行性進行法律論證,對于確有法律障礙的事項,根據不同情況提出律師建議。 
    (四)接受委托提供專項法律服務。 
    對于某些涉及重大、復雜法律問題,需要花費較多工作的項目,接受政府顧問單位的特別委托,組織專業律師團隊,為政府提供專項法律服務。 
    (五)組織法律培訓與指導。 
    根據顧問單位的實際情況和法律需求,律師可以采用定期或不定期的方式,為顧問單位開辦各種法律培訓及講座。 
    第七條  律師在辦理政府法律顧問業務的過程中,應當根據不同的法律服務內容,制作不同的法律文書,形成書面工作成果。 
    根據法律服務事項的不同,律師法律文書可以分為《法律意見書》、《法律建議書》、《律師風險提示》、《盡職調查報告》、《律師提示法律信息》等。 
    《法律意見書》是指律師應政府顧問單位的委托或者要求,針對某一特定的法律事實、法律行為或法律文書,根據自己所掌握的事實和材料,運用法律專業知識和執業經驗就相關真實性、合法性、風險性等問題進行分析、判斷后,向顧問單位出具的書面意見。 
    《法律建議書》是指律師尚未受政府顧問單位委托,對于在履行顧問職責中所了解的顧問單位的行政行為、規范性文件中存在的相關法律問題及其解決辦法向顧問單位出具的書面意見。
    《律師風險提示》是指律師對政府顧問單位委托辦理的法律事務可能涉及的法律風險在辦理前或辦理中向顧問單位出具的書面意見。
     《法律信息》是指律師提供給政府顧問單位的可能對政府有重大影響的新法律、法規、規章或政策信息等資料或其索引。 
    第八條  律師對其辦理的政府法律顧問工作,可以根據實際工作情況,采用《工作日志》或《服務記錄》等形式,對工作過程中涉及的服務內容、程序及相關建議或處理結果等進行記錄。 
    《工作日志》是律師辦理政府法律顧問業務的簡單記錄,按照日期記錄。 
    《法律顧問服務記錄》是律師辦理政府法律顧問業務過程中,針對某一特定事項服務情況填寫的記錄性表格,標明服務內容、律師意見等主要事項。 
    《法律咨詢服務記錄》是律師對于政府顧問單位口頭或電話咨詢事項服務情況填寫的記錄性表格。 
              第四章  工作指引與執業紀律 
    第九條 律師擔任政府法律顧問應當具備下列條件:
  (一)政治素質高,擁護黨的理論和路線方針政策,一般應當是中國共產黨黨員;
  (二)具有良好職業道德和社會責任感;
  (三)在所從事的法學教學、法學研究、法律實踐等領域具有一定影響和經驗的法學專家,或者具有5年以上執業經驗、專業能力較強的律師;
  (四)嚴格遵紀守法,未受過司法行政部門的行政處罰或者律師協會的行業處分;
  (五)聘請方規定的其他條件。
  第十條 律師在履行法律顧問職責期間享有下列權利:
  (一)依據事實和法律,提出法律意見;
  (二)獲得與履行職責相關的信息資料、文件和其他必需的工作條件;
    (三)獲得約定的工作報酬和待遇;
(四)與聘請方約定的其他權利。
 第十一條 律師在履行法律顧問職責期間承擔下列義務:
  (一)遵守保密制度,不得泄漏黨和國家的秘密、工作秘密、商業秘密以及其他不應公開的信息,不得擅自對外透露所承擔的工作內容;
  (二)不得利用在工作期間獲得的非公開信息或者便利條件,為本人及所在單位或者他人牟取利益;
  (三)不得以法律顧問的身份從事商業活動以及與法律顧問職責無關的活動;
  (四)不得接受其他當事人委托,辦理與聘請方有利益沖突的法律事務;
    (五)聘請方委托辦理的事務與法律顧問本人或其親友有利害關系的,應當主動申請回避;
    (六)與聘請方約定的其他義務。
    第十二條 提倡共同擔任政府法律顧問,禁止在政府法律顧問工作過程中,或者利用擔任政府法律顧問的工作便利,以詆毀同行等方式在同行業進行不正當競爭;不得利用政府法律顧問的身份代理他人辦理法律事務,或者從事與履行法律顧問職責無關的事務。 
第五章 政府法律顧問合同
    第十三條 律師擔任政府法律顧問,應當在協商一致的基礎上,簽訂書面聘用合同。 
    第十四條 政府法律顧問聘用合同,應當包括以下主要內容: 
    (一)雙方名稱; 
    (二)法律顧問的具體職責范圍、工作方式; 
    (三)雙方的權利、義務; 
    (四)報酬數額及給付方式; 
    (五)違約責任; 
    (六)合同生效日期和有效期限;
    (七)雙方需約定或者寫明的其他事項。 
    第十五條 律師擔任政府法律顧問,應當根據合同約定和政府委托的權限進行活動,不得超越委托權限。 
    第十六條 律師擔任政府法律顧問,應當收取法律顧問費。服務的律所收費標準應根據派出律師的數量、法律事務要求和工作量、服務期限、定期或者不定期等綜合因素考慮;法律顧問費用的收費模式主要有年費制,專項法律務收費,代理訴訟、仲裁案件收費等,具體收費方式可以由雙方協商確定。 政府委托律師辦理專案代理事務或專項顧問事務,應向律師另行支付代理費,由雙方另行簽訂委托代理合同。 對于法律顧問服務以外的訴訟、仲裁事務,雙方應當按照律師所在律師事務所或市律師協會發布的《服務收費標準》的規定,另行協商確定律師費收取標準。 
    第十七條 律師辦理政府委托事項所發生的下列費用,應由政府承擔: 
    (一)法律顧問前往所在城區外發生的差旅費、食宿費、長途通訊費等; 
    (二)法律顧問辦理的法律事務中由第三方收取的訴訟費、仲裁費、公告費、評估費、鑒定費、翻譯費、復印費等費用;
    (三)征得政府同意后支出的其他費用。 
    第十八條 律師事務所、律師有下列情形之一的,政府有權解除合同,并有權要求律師事務所退還部分或者全部已付的法律顧問費: 
    (一)無正當理由,擅自將政府委托辦理的法律事務轉委托其他律師、其他律師事務所辦理的; 
    (二)因律師事務所工作延誤、失職、失誤導致政府蒙受重大損失的; 
    (三)律師事務所、律師不按合同的約定提供法律服務,經政府指出后,仍不改正的; 
    第十九條 政府有下列情形之一的,律師事務所有權解除合同,并有權要求支付未付的法律顧問費、未報銷的工作費用: 
    (一)政府的委托事項違反法律或者違反法律服務執業規范的;
    (二)政府向律師提供虛假情況、不實信息,致使律師不能提供有效的法律服務的; 
    (三)政府逾期未向律師支付法律顧問費、代理費或者按規定報銷工作費用的。
    第二十條 有下列情形之一的,法律顧問合同終止:
    (一)合同期限屆滿,雙方不再續簽合同的; 
    (二)雙方通過書面協議解除本合同; 
    (三)因不可抗力致使合同目的不能實現的。      
第六章  常見政府法律顧問業務操作提示
    第二十一條  律師參與政府重大決策和重大事項法律論證業務:
    (一)審查重點 
    對政府擬作出的重大決策和擬決定的重大事項,從法律角度進行評估,從主體上、程序上、實體內容上審查論證其合法性、合規性。 
    1.主體審查:擬作出重大決策的政府機關是否合格的行政主體;有無超越法定權限(包括級別權限和部門權限); 
    2.程序審查:方案的擬訂、決策的作出、審批、公示、發布等是否符合法定程序; 
3.合法性審查:相關決策事項涉及的行政權力有無明確的法律法規依據;方案的內容是否符合法律、法規、規章規定;
4.可行性審查:從決策的社會效果要進行必要評估,以避免決策失誤;
    5.合理性審查:行政行為的彈性較大,要考量重大決策作出后的合理性。
    (二)工作內容 
    1.了解事實 
    全面、 深入了解重大決策和重大事項的內容,尤其要注意充分了解與決策事項相關的背景政策、文件、合同等資料,對決策事項背景有透徹、精準的理解和判斷。 
    2.研究論證 
    查閱涉及決策事項的法律、法規、規章、司法解釋、政策依據,搜集研究其他地區和全國范圍內的相關典型案例,必要時需了解法律、法規和政策針對同類事項的歷史沿革情況。 
    3.出具法律意見 
    根據政府委托、了解到的事實和法律法規的有關規定等,出具法律意見。  
    (三)特別提示 
     根據中共十八屆四中全會《關于依法治國若干重大問題的決定》,將公眾參與、專家論證、風險評估、合法性審查、集體討論決定確定為重大行政決策法定程序,確保決策制度科學、程序正當、過程公開、責任明確。建立行政機關內部重大決策合法性審查機制,未經合法性審查或經審查不合法的,不得提交討論。 
    第二十二條 律師參與地方法規、規章和地方政府規范性文件的制定和修改: 
    (一)審查重點 
    參與地方法規、規章、政府規范性文件的制定和修改,重點審查內容包括:
     1.合法性審查: 審查地方法規、規章、規范性文件有無與上位法相沖突的情形。
     2.權限審查:對規范性文件,重點審查規范性文件不得設定的事項,如行政處罰事項、行政許可事項、行政強制措施等應當由法律、法規或者上級行政機關規定的事項;有無自我授權等。 
    3.適當性審查: 
    有無地區封鎖、行業保護、行政壟斷; 
    有無違法限制或者剝奪公民、法人或者其他組織權利; 
    有無規避自身法定義務; 
    所規定的管理措施是否適當;
     政府及各部門規范性文件是否協調等。 
   (二)工作內容 
    1.資料收集與比較研究 
    搜集國家和地方現行的相關法律、法規、規章和規范性文件,必要時借鑒參考其他城市對同類事項作出的法規、規章和規范性文件等,作為法規起草和修改的參考。 
    2.相關法律問題研討
    在廣泛調查和對比研究的基礎上,提煉、歸納法規、規章和規范性文件所涉及的重要法律問題,通過座談會、發放調查問卷等方式,研討合法、合理、科學有效的解決方案。 
    3.修改或起草法規、規章草案 
    起草地方法規、規章或規范性文件草案,或者出具修改論證意見。 
    4.提交工作成果 
向顧問單位提交相關法規、規章的草案或修訂意見,根據情況提供起草或修改說明。
5.推動方案審議通過 
    推動法規、規章進入立法程序,應委托方要求對相關條款向有關方面做出解釋和說明。 
    (三)特別提示 
    中共中央十八屆四中全會《關于依法治國若干重大問題的決定》中強調,要完善行政組織和行政程序法律制度,推進機構、職能、權限、程序、責任法定化。行政機關要堅持法定職責必須為、法無授權不可為。行政機關不得法外設定權力,沒有法律法規依據不得作出減損公民、法人和其他組織合法權益或者增加其義務的決定。推行政府權力清單制度。在對地方政府立法、地方政府規章及規范性文件進行調研起草、審查、修改時,應當予以特別注意。
     第二十三條 律師為政府重大經濟項目提供法律服務: 
    (一)審查重點 
    對政府重大的招商引資、投資、合作等經濟項目,從項目的立項審批、項目招投標、項目實施到項目驗收全過程,對相關參與方的主體資格、資信狀況、交易背景等進行詳盡的盡職調查,對有關交易結構、交易條件、法律風險等作出準確的法律評價,提出審慎盡責的法律意見,作為政府顧問單位評估法律風險、作出決策或審批、核準的重要參考。 
    1.合作方資信狀況 
    包括合作方的公司注冊資料,主要資產、業務狀況,相關不動產、知識產權登記狀況及證書認證情況,重大投資項目合同及履行情況,重大涉訴、資產抵押情況,合作方股權結構、股東及實際控制人的相關情況等;合作方為境外企業的,應提供駐在國(地區)法律機構出具的經我國使(領)館認證的盡職調查報告及法律意見書,在審查時還應注意所在國公司資本制度、產權登記制度等與我國法律的不同之處。 
    在調查了解上述基本信息的基礎上,律師還應協助政府顧問單位對合作方的合作意愿進行評估,主要考慮因素:合作方前期同類項目開展及收益情況;合作方在項目中的投入計劃與合理預期收益;合作方在過往項目中的誠信度等。 
    2.法律可行性 
    根據雙方項目框架協議確定的交易模式、交易結構和交易條件,結合我國有關法律法規的規定,論證該項目的法律可行性;在遇到相關法律障礙時,通過交易結構的重新設計、合作模式的調整或重新選擇等方式,提供可行的法律解決方案。如遇到無法克服的法律障礙,應指出其法律風險及相關的法律依據。
    3.決策程序合法性 
審查是否屬于依法必須招標的項目;是否需要主管部門的批準手續;審批部門是否具有法定審批權;非業主單位簽約是否得到項目業主的合法授權等。 
(二)工作內容 
1.了解合作意向、交易框架,搜集交易的有關背景情況和基礎資料。
2.盡職調查。律師接收委托后對相對方的資信狀況進行周密調查,以核實其合作的誠意及履行合同的能力。 
3. 起草審查法律文書。律師在為項目服務過程中,協助起草,審查有關的法律事務文書。 
4.參與項目的談判,為參加洽談的決策者提供相關法律意見,對經濟活動依法進行審查。
     5.提示項目法律風險,提出防范、化解、轉移、規避風險的措施和方法,必要時出具法律意見書。 
    第二十四條 律師參與政府商務談判及磋商 :
(一)工作重點 
    律師接受政府委托,參與政府顧問單位的商務談判及磋商,維護政府顧問單位的合法權益。
    律師參與商務談判事宜,只針對談判涉及法律問題提供律師意見,從法律合法性角度把握談判,不宜對政府活動進行不適當干預。
    (二)工作方法 
    律師根據談判事項的差異,可以采用以下方式處理: 
    1.談判指導。由律師對談判事項提供《法律意見書》,由政府具體經辦人根據律師意見與對方進行磋商談判。
    2.共同參與。綜合性談判,由律師會同政府相關部門共同參與談判,律師應當對整個談判的法律問題進行綜合考慮,并對整體談判法律問題提供律師意見供政府相關部門參考。 
    (三)注意事項 
     由政府工作人員進行的談判,律師應當對有關情況及時予以了解,根據談判結果提供新的律師意見。 
     重大談判前,律師應當進行法律可行性論證和必要的盡職調查,確定談判方案,并就談判有關事項與政府具體負責人員進行溝通,取得共識或確定談判原則。 
     律師在談判結束后,可以根據談判結果制作《律師風險提示》,對合同履行過程中應該注意問題予以提示。
     第二十五條 律師參加受政府委托的有關會議: 
    (一)審查重點 
    律師參加政府有關會議,應當就涉及的法律問題發表法律意見。對于確有法律障礙的事項,根據不同情況提出律師建議: 
    1.原定操作方式不符合法律規定,但有其他合法方式的,律師應在了解政府決策的目的和想要達到的效果后,為其設計合法的替代方案。 
    2.律師認為會議討論事項涉及重大法律問題,需要進一步進行法律論證的,應當指出法律問題及進一步論證的必要性。律師可以根據實際情況提議在會后進行法律論證。
    3.涉及事項屬于違法事項且無其他合法替代方案,或者存在不可避免的重大法律風險的,律師應當對違法性及違法后果予以說明。必要時出具《律師風險提示》。 
    (二)注意事項 
    律師參加受政府委托的有關會議應當恪守律師職業道德和執業紀律,嚴守國家秘密、商業秘密及政府工作的有關秘密。
    第二十六條 律師參與辦理信訪案件:
    (一)參與方式 
    律師參與信訪接待,主要有兩種方式: 
    1.日常接訪。受政府有關部門指派,在信訪接待服務窗口協助信訪部門接待來訪群眾,參與黨委、政府領導接待日信訪接待。 
    2.處理信訪案件。律師受政府有關部門委托,就特定信訪案件與信訪當事人進行溝通,提出建議解決方案。 
    (二)工作原則 
    律師參與處理信訪案件,應當遵循以下原則: 
    1.合法合規。律師對接受委托的信訪矛盾案件進行核查、分析、評估,要以事實為依據,以法律、行政法規、行政規章為準繩,嚴格按照法律規定提供法律咨詢或出具法律意見書。
2.尊重事實。律師參與辦理化解、調解信訪矛盾的,要認真分析矛盾產生的根源,對責任單位的化解方案進行相應的法律分析,以切實保障信訪人和責任單位的合法權益。 
3.調解原則。律師參與信訪案件,應利用自身法律專業水平和中立第三方的客觀地位,積極發揮律師的調解作用,盡量調解解決。同時,對于暫時無法化解的信訪案件要配合信訪部門做好信訪人的答疑工作,避免群體事件發生。在負責日常信訪接待時,應重視對初信初訪矛盾的評估和化解力度,使信訪矛盾及時解決在基層。
    4.遵守信訪程序規定。律師參與信訪核查終結工作,應當依照《信訪條例》等相關政策法規,對事實依法核查、依法按政策出具相應的法律意見。 
    第二十七條 律師參與政府法治建設培訓與指導: 
     根據政府顧問單位實際情況,或者根據政府顧問單位直接提出的要求,顧問律師可以采取定期或不定期的方式為政府顧問單位進行法律培訓及講座。 
     對政府顧問單位進行法律培訓,應當對政府工作人員的法律專業水平進行調研,結合各政府各部門的工作職能,制定培訓內容及培訓計劃。培訓的內容應當緊密結合政府顧問單位的實際情況,重點講解與政府顧問單位工作職能有關的法律、法規,使培訓內容與實際相結合。律師進行法律培訓應當發揮實務優勢,盡可能采用案例的形式。注重培訓結果,對培訓效果進行定期回訪。
    第二十八條 律師參與重大突發事件或涉訴案件的處理、協調和善后工作: 
    (一)參與方式
    1.協助調查。 律師可以接受政府委托,參與政府依法成立的調查組織,作為調查組成人員,協助調查了解有關事實,進行法律評估;或者作為政府方法律顧問,了解有關事實,提供法律咨詢。 
    2.善后處理。 律師接受政府委托,與其他專業技術人員共同會商評估,制訂處理、救助、補償、撫恤、安置等善后工作方案并組織實施,妥善處置突發事件引發的矛盾糾紛。 
     3.訴訟(仲裁)代理。受政府顧問單位委托,代理相關訴訟(仲裁)案件。
    (二)工作原則
    1.依法原則。律師應充分尊重事件調查查明的相關事實,依據有關法律法規提出公正的處理意見,不應偏袒一方。
2.維護委托人權益。在尊重事實和法律的前提下,律師應依法維護委托人的合法權益。在當事人不可避免要承擔相應法律責任時,依照法律法規規定向當事人提出相應的法律意見和建議。
3.總結經驗教訓,提出完善措施建議。在處理重大突發事件或重大涉法案件時,律師應重視從法律層面剖析突發事件的發生原因和經過,依法為當事人制定相應的改進措施和預防機制。 
第七章 附 則
    第二十九條 本指引由遵義市律師協會常務理事會解釋。
    第三十條 本指引自遵義市律師協會常務理事會通過之日起施行。
 
 
 


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